[摘要]从习惯到法律的演变有两个基本的路径:一是纳入,其中包含重述和适用的过程;另一个是转化,其中包含编纂与整合的过程。同时,从习惯到法律演变的过程中,社会秩序始终蕴含着两种规则治理的二元化现象,这是由法权在两种规则中的不同表达形成的一种必然性的结果。从历时性过程进行分析,由习惯到法律演变的过程具有过程的渐进性、进程的交互性、方式的多样性、程度的差异性以及范围的扩展性这样5个方面的特征。
[关键词]习惯;法律;纳入;转化
[中图分类号]D903 [文献标识码]A [文章编号]1671-6604(2009)02-0017-07
一、从习惯到法律演变的基本路径
(一)纳入——重述和适用
“法律作为一种调规着人们交往与交换的正式规则系统,追根溯源,大多是从社会现实中的人们行事方式、习俗和惯例中演化而来。”从习惯到法律的演变过程中值得重视的一个现象就是,无论是中国还是西方,大量的习惯规则被以另一种面目实际保留了下来,而不是被废弃了。马克思曾经说过,“希腊人、罗马人、希伯来人的最初的法律——在文明时代开始以后——主要只是把他们前代体现在习惯和习俗中的经验的成果变为法律条文”。(剩余2244字)